市場監(jiān)管總局關(guān)于附加限制性條件批準(zhǔn)浙江花園生物高科股份有限公司與皇家帝斯曼有限公司新設(shè)合營企業(yè)案反壟斷審查決定的公告

市場監(jiān)管總局收到浙江花園生物高科股份有限公司(以下簡稱花園)與皇家帝斯曼有限公司(以下簡稱帝斯曼)新設(shè)合營企業(yè)案(以下簡稱本案)的經(jīng)營者集中反壟斷申報(bào)。經(jīng)審查，市場監(jiān)管總局決定附加限制性條件批準(zhǔn)此項(xiàng)經(jīng)營者集中。根據(jù)《中華人民共和國反壟斷法》(以下簡稱《反壟斷法》)第三十條規(guī)定，現(xiàn)公告如下：

　　一、立案和審查程序

2018年4月12日，市場監(jiān)管總局收到本案經(jīng)營者集中反壟斷申報(bào)。經(jīng)審核，市場監(jiān)管總局認(rèn)為該申報(bào)材料不完備，要求申報(bào)方予以補(bǔ)充。2018年5月2日，市場監(jiān)管總局確認(rèn)經(jīng)補(bǔ)充的申報(bào)材料符合《反壟斷法》第二十三條規(guī)定，對此項(xiàng)經(jīng)營者集中申報(bào)予以立案并開始初步審查。2018年5月31日，市場監(jiān)管總局決定對此項(xiàng)經(jīng)營者集中實(shí)施進(jìn)一步審查。2018年8月27日，經(jīng)申報(bào)方同意，市場監(jiān)管總局決定延長進(jìn)一步審查期限。2018年10月24日，進(jìn)一步審查延長階段屆滿時(shí)，申報(bào)方申請撤回案件并得到市場監(jiān)管總局同意。2018年12月21日，申報(bào)方再次申報(bào)。2019年4月30日，市場監(jiān)管總局對申報(bào)方的再次申報(bào)予以立案審查。市場監(jiān)管總局認(rèn)為，此項(xiàng)集中對全球和中國獸用維生素D3、人用維生素D3及NF級羊毛脂膽固醇市場可能具有排除、限制競爭效果。目前，本案處于進(jìn)一步審查延長階段，截止日期為2019年10月24日。

在審查過程中，市場監(jiān)管總局征求了有關(guān)政府部門、行業(yè)協(xié)會、專家學(xué)者、同業(yè)競爭者及下游客戶意見，多次召開座談會了解相關(guān)市場界定、市場參與者、市場結(jié)構(gòu)、行業(yè)特征等方面信息，并對申報(bào)方提交的文件、材料真實(shí)性、完整性和準(zhǔn)確性進(jìn)行了審核。

二、案件基本情況

合營方花園于2000年在浙江省設(shè)立，在深圳證券交易所上市，主要從事維生素D3、膽固醇、羊毛精制脂、羊毛酸、羊毛油、羊毛蠟等產(chǎn)品生產(chǎn)銷售。

合營方帝斯曼于1902年在荷蘭設(shè)立，在紐約泛歐證券交易所上市，主要從事生命科學(xué)和材料科學(xué)業(yè)務(wù)，包括營養(yǎng)、性能材料和新興業(yè)務(wù)三個領(lǐng)域。

根據(jù)協(xié)議，花園和帝斯曼擬在浙江省設(shè)立一家合營企業(yè)浙江花園帝斯曼健康產(chǎn)品有限公司(以下簡稱合營企業(yè))，從事7-脫氫膽固醇(英文為7-Dehydrocholesterol，簡稱DHC)生產(chǎn)?；▓@和帝斯曼將對合營企業(yè)實(shí)施共同控制。

三、相關(guān)市場

(一)相關(guān)商品市場。

經(jīng)審查，花園和帝斯曼在獸用維生素D3和人用維生素D3市場存在橫向業(yè)務(wù)重疊，且花園在上游NF級膽固醇市場從事業(yè)務(wù)。本案合營企業(yè)擬生產(chǎn)的DHC是以膽固醇為原材料生產(chǎn)獸用和人用維生素D3過程中的唯一關(guān)鍵中間體，且其唯一用途是生產(chǎn)維生素D3。DHC不對外采購或銷售，不存在單獨(dú)的相關(guān)商品市場。集中雙方雖然未直接在維生素D3層級設(shè)立合營企業(yè)，但在DHC層級設(shè)立合營企業(yè)，將統(tǒng)一雙方維生素D3核心原材料價(jià)格，并可能通過合營企業(yè)協(xié)調(diào)維生素D3核心原材料數(shù)量，進(jìn)而消除雙方在維生素D3市場的獨(dú)立競爭，減少維生素D3市場競爭者數(shù)量，大幅提高相關(guān)市場集中度。交易將對獸用和人用維生素D3市場以及上游原材料NF級羊毛脂膽固醇市場競爭產(chǎn)生直接影響。因此，本案相關(guān)商品市場界定為獸用維生素D3、人用維生素D3以及NF級羊毛脂膽固醇市場。

1.獸用維生素D3市場。

維生素D3是健康骨骼生長所必需的一種脂溶性維生素，有助于小腸對鈣、磷的吸收，腎臟對鈣、磷的重吸收、骨礦化，并在肌肉神經(jīng)正常運(yùn)作、血液凝固和細(xì)胞生長方面發(fā)揮作用。維生素D3的生產(chǎn)，是以膽固醇(目前主要為NF級羊毛脂膽固醇)為原材料，經(jīng)中間產(chǎn)品DHC，生產(chǎn)出維生素D3粗品。維生素D3粗品經(jīng)提純?yōu)榫S生素D3純品，可進(jìn)一步加工為人用維生素D3，或直接以維生素D3粗品稀釋為低濃度的獸用維生素D3。

獸用和人用維生素D3在純度、用途、生產(chǎn)的技術(shù)難度、生產(chǎn)許可證等方面均存在較大的差異，獸用維生素D3不能用于人用食品或藥品，且人用維生素D3生產(chǎn)技術(shù)復(fù)雜、成本高，僅從事獸用維生素D3生產(chǎn)銷售的經(jīng)營者無法轉(zhuǎn)而從事人用維生素D3生產(chǎn)銷售，以人用維生素D3代替獸用維生素D3不具有經(jīng)濟(jì)上的合理性。因此，二者在需求和供給上可替代性均較小，分別構(gòu)成單獨(dú)的相關(guān)商品市場。

獸用維生素D3用于補(bǔ)充動物營養(yǎng)，通常銷售給下游動物飼料生產(chǎn)企業(yè)，作為營養(yǎng)添加劑加入動物飼料產(chǎn)品中。獸用維生素D3是維生素D3的主要用途。

2.人用維生素D3市場。

人用維生素D3是由維生素D3粗品經(jīng)復(fù)雜和專有的步驟轉(zhuǎn)化為維生素D3純品，并進(jìn)一步加工為油劑或粉劑形態(tài)(即維生素D3人用配方)。維生素D3純品和加工后的維生素D3人用配方均可直接向下游藥品、食品生產(chǎn)商銷售，最終可添加到牛奶、飲料、麥片、奶粉等食品中，或制成維生素D3膠囊、復(fù)合維生素等藥品。

　　3.NF級羊毛脂膽固醇市場。

膽固醇是一種存在于動物體內(nèi)的環(huán)戊烷多氫菲衍生物，是參與形成動物細(xì)胞膜的重要物質(zhì)，也是合成膽汁酸、維生素D3及甾體激素的原料。膽固醇可以從動物腦干、脊髓或羊毛脂中提取。根據(jù)純度和等級不同，羊毛脂膽固醇主要分為BP級(純度為91%以上)、NF級(純度為95%以上)和高純級(純度為99%以上)。目前維生素D3生產(chǎn)基本均使用NF級羊毛脂膽固醇，其與其他級別的膽固醇在需求和供給上替代性均較小，構(gòu)成單獨(dú)的相關(guān)商品市場。

(二)相關(guān)地域市場。

本案所涉相關(guān)商品國際運(yùn)輸費(fèi)用占產(chǎn)品成本比例低，且大多數(shù)國家均不征收關(guān)稅，跨國貿(mào)易不存在障礙。供應(yīng)商均在全球從事業(yè)務(wù)活動，在全球范圍內(nèi)向客戶進(jìn)行銷售。相關(guān)商品均為全球定價(jià)，不同國家無明顯價(jià)格差異。因此，上述商品的相關(guān)地域市場界定為全球，同時(shí)考察中國市場情況。

四、競爭分析

根據(jù)《反壟斷法》第二十七條規(guī)定，市場監(jiān)管總局從參與集中的經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額及其對市場的控制力、相關(guān)市場的市場集中度、集中對下游用戶企業(yè)和其他有關(guān)經(jīng)營者的影響等方面，深入分析了此項(xiàng)經(jīng)營者集中對市場競爭的影響，認(rèn)為此項(xiàng)集中對全球和中國獸用維生素D3、人用維生素D3及NF級羊毛脂膽固醇市場，可能具有排除、限制競爭效果。

(一)此項(xiàng)集中對全球和中國獸用維生素D3市場可能具有排除、限制競爭效果。

1.交易將進(jìn)一步增強(qiáng)集中雙方在獸用維生素D3市場的控制力。帝斯曼和花園在全球和中國獸用維生素D3市場均排名前兩位，合計(jì)份額均超過50%。集中將增強(qiáng)雙方在相關(guān)市場的控制力。此外，雙方在相關(guān)市場掌握大量專利及技術(shù)訣竅，交易將結(jié)合雙方的技術(shù)優(yōu)勢，進(jìn)一步鞏固其市場控制力。

2.交易將進(jìn)一步提高相關(guān)市場的集中度。全球和中國獸用維生素D3市場的集中度較高，前5家主要競爭者占據(jù)90%以上市場份額。集中前，全球市場的赫芬達(dá)爾-赫希曼指數(shù)(以下簡稱HHI指數(shù))約為2235.96，中國市場HHI指數(shù)約為2804.45。集中后，由于集中雙方將建立更為緊密的合作關(guān)系，減少了市場主要競爭者的數(shù)量，全球市場HHI指數(shù)增至約3892.41，中國市場HHI指數(shù)增至約4527.8，HHI指數(shù)增量分別約為1656.45和1723.35。集中將導(dǎo)致全球和中國獸用維生素D3市場集中度大幅提高。

3.交易可能增強(qiáng)相關(guān)市場競爭者協(xié)調(diào)價(jià)格的動機(jī)和能力。獸用維生素D3市場集中度高、競爭者少，且全球和中國均存在實(shí)時(shí)報(bào)價(jià)平臺，每日對外公布產(chǎn)品價(jià)格及近期價(jià)格走勢分析等信息，價(jià)格較為透明。交易完成后，市場排名前兩位的競爭者帝斯曼和花園將成為合營方，其維生素D3關(guān)鍵中間產(chǎn)品DHC將全部由合營企業(yè)統(tǒng)一生產(chǎn)，且原材料NF級膽固醇將由合營企業(yè)統(tǒng)一向花園采購。雙方將成為更為緊密聯(lián)系的合作競爭者。市場上主要競爭者數(shù)量由5家削減為4家，競爭者采取明示或默示方式協(xié)同漲價(jià)的可能性進(jìn)一步增大。

4.獸用維生素D3市場進(jìn)入壁壘較高,短期內(nèi)難以出現(xiàn)新的有效競爭者。維生素D3生產(chǎn)的技術(shù)和成本構(gòu)成行業(yè)核心競爭力，進(jìn)入壁壘較高，且該行業(yè)環(huán)保達(dá)標(biāo)難度大、成本高，市場進(jìn)入難度較大。

(二)此項(xiàng)集中對全球和中國人用維生素D3市場可能具有排除、限制競爭效果。

1.交易將進(jìn)一步增強(qiáng)集中雙方在人用維生素D3市場的控制力。帝斯曼和花園在全球和中國人用維生素D3市場均位列前三位。交易完成后，雙方在全球市場合計(jì)份額超過50%，在中國市場合計(jì)份額超過40%。集中將進(jìn)一步提高雙方市場份額、增強(qiáng)雙方在相關(guān)市場的控制力。與獸用維生素D3市場情況類似，雙方在相關(guān)市場掌握大量專利及技術(shù)訣竅，交易將結(jié)合雙方的技術(shù)優(yōu)勢，進(jìn)一步鞏固其市場控制力。

2.交易將進(jìn)一步提高相關(guān)市場的集中度。全球和中國人用維生素D3市場集中度較高，前5家主要競爭者占據(jù)90%以上市場份額。集中前，全球市場HHI指數(shù)約為2797.52，中國市場HHI指數(shù)約為2730.68。集中后，由于集中雙方將建立更為緊密的合作關(guān)系，減少了市場主要競爭者的數(shù)量，全球市場HHI指數(shù)增至約3716.91，中國市場HHI指數(shù)增至約3391.78，集中導(dǎo)致的HHI指數(shù)增量分別約為919.39和661.1。集中將導(dǎo)致全球和中國人用維生素D3市場的集中度大幅提高。

　　3.人用維生素D3市場進(jìn)入壁壘較高,短期內(nèi)難以出現(xiàn)新的有效競爭者。與獸用維生素D3市場情況類似，進(jìn)入人用維生素D3市場在技術(shù)、環(huán)保、資金成本各方面均面臨較高的成本，市場進(jìn)入難度較大。

　　(三)此項(xiàng)集中對上游全球和中國NF級羊毛脂膽固醇市場和下游獸用、人用維生素D3市場可能具有排除、限制競爭效果。

1.集中雙方在上下游均具有市場控制力，集中可能導(dǎo)致原材料和客戶封鎖。NF級羊毛脂膽固醇是維生素D3生產(chǎn)的核心原材料，其供應(yīng)量和價(jià)格對維生素D3的價(jià)格有重要影響。在上游NF級羊毛脂膽固醇市場，花園排名第一，在全球和中國市場份額均超過50%。如前所述，集中后雙方在全球及中國獸用維生素市場份額均超過50%，在全球和中國人用維生素D3市場合計(jì)份額分別超過50%和40%。集中后，集中雙方在上下游市場均具有較強(qiáng)市場控制力，可能利用其技術(shù)、成本優(yōu)勢進(jìn)一步擴(kuò)大市場份額，鞏固市場控制力，特別是雙方通過合營企業(yè)實(shí)現(xiàn)了在利潤率較高的下游獸用和人用維生素D3市場的整合，不但可以繼續(xù)維持并擴(kuò)大在下游市場的高利潤率，同時(shí)有能力和動機(jī)對其他競爭者實(shí)施原材料和客戶封鎖，排除、限制相關(guān)市場競爭。

2.NF級羊毛脂膽固醇市場進(jìn)入壁壘較高,短期內(nèi)難以出現(xiàn)新的有效競爭者。NF級羊毛脂膽固醇生產(chǎn)的技術(shù)壁壘較高，環(huán)保達(dá)標(biāo)難度大、成本高，市場進(jìn)入難度較大。

五、附加限制性條件的商談

審查過程中，市場監(jiān)管總局將本案可能具有排除、限制競爭效果的審查意見及時(shí)告知申報(bào)方，并與申報(bào)方就如何減少此項(xiàng)經(jīng)營者集中對競爭產(chǎn)生的不利影響等有關(guān)問題進(jìn)行了多輪商談。對申報(bào)方提交的限制性條件建議，市場監(jiān)管總局按照《關(guān)于經(jīng)營者集中附加限制性條件的規(guī)定(試行)》，重點(diǎn)從限制性條件的有效性、可行性和及時(shí)性方面進(jìn)行了評估。

經(jīng)評估，市場監(jiān)管總局認(rèn)為，申報(bào)方2019年10月11日提交的附加限制性條件建議方案可以減少此項(xiàng)經(jīng)營者集中對競爭造成的不利影響。

六、審查決定

鑒于此項(xiàng)經(jīng)營者集中在全球和中國獸用維生素D3、人用維生素D3及NF級羊毛脂膽固醇市場可能具有排除、限制競爭效果，根據(jù)申報(bào)方提交的附加限制性條件建議方案，市場監(jiān)管總局決定附加限制性條件批準(zhǔn)此項(xiàng)集中，要求花園、帝斯曼和合營企業(yè)履行如下義務(wù)：

(一)保持相關(guān)業(yè)務(wù)獨(dú)立。

1.在擬議交易完成后，雙方將各自保持除了合營企業(yè)從事的DHC生產(chǎn)業(yè)務(wù)外的維生素D3相關(guān)業(yè)務(wù)的完全相互獨(dú)立，包括但不限于管理、財(cái)務(wù)、人事、定價(jià)、研發(fā)、生產(chǎn)、采購、營銷、銷售等方面的互相獨(dú)立。

2.花園、帝斯曼應(yīng)當(dāng)在全球、中國維生素D3市場上繼續(xù)獨(dú)立開展公平競爭。帝斯曼和花園不得利用合營企業(yè)交換競爭性敏感信息，不得利用合營企業(yè)達(dá)成或?qū)嵤斗磯艛喾ā匪沟膲艛鄥f(xié)議。合營企業(yè)不得設(shè)立向市場出售維生素D3的聯(lián)合推廣/銷售部門。

3.保證各自委托合營企業(yè)生產(chǎn)DHC所需的膽固醇采購的獨(dú)立性，不得委托合營企業(yè)代為采購膽固醇，或共同委托其他經(jīng)營者采購膽固醇。帝斯曼(或其關(guān)聯(lián)公司)和花園應(yīng)各自獨(dú)立采購或生產(chǎn)膽固醇(帝斯曼(或其關(guān)聯(lián)公司)可以向花園采購膽固醇)，并各自獨(dú)立向合營企業(yè)供應(yīng)膽固醇。帝斯曼(或其關(guān)聯(lián)公司)和花園各自獨(dú)立委托合營企業(yè)代為加工、生產(chǎn)DHC。帝斯曼和花園不得約定，帝斯曼生產(chǎn)D3所需膽固醇必須全部向花園采購。

4.花園生產(chǎn)的膽固醇除自身使用外，應(yīng)根據(jù)公平、合理、無歧視的原則，向包括帝斯曼在內(nèi)的維生素D3廠商進(jìn)行非排他性的銷售。花園不得非合理地限制膽固醇的產(chǎn)量，而導(dǎo)致其他廠商采購不到生產(chǎn)維生素D3所需的膽固醇，或?qū)е履懝檀純r(jià)格不合理上漲。

　　(二)合營企業(yè)獨(dú)立運(yùn)營。

1.合營企業(yè)應(yīng)獨(dú)立運(yùn)營。合營企業(yè)的董事會成員、高級管理人員不得擔(dān)任帝斯曼或花園的董事會成員或高級管理人員職務(wù)或在其維生素D3或膽固醇業(yè)務(wù)任職。合營企業(yè)的董事會成員和高級管理人員應(yīng)獨(dú)立進(jìn)行合營企業(yè)的管理、運(yùn)營活動，除在監(jiān)督受托人監(jiān)督下可以向其各自的委派方提供根據(jù)中國和國際會計(jì)準(zhǔn)則編制的財(cái)務(wù)報(bào)告和法律法規(guī)要求的其他報(bào)告外，不得向帝斯曼、花園報(bào)告任何競爭性敏感信息。

2.合營企業(yè)應(yīng)分別簽訂并根據(jù)單獨(dú)的供應(yīng)協(xié)議向帝斯曼(或其關(guān)聯(lián)公司)和花園供應(yīng)DHC。合營企業(yè)不得以任何形式向帝斯曼和花園任何一方透露另一方DHC采購的數(shù)量、價(jià)格及其他競爭性敏感信息。帝斯曼、花園可以分別安排第三方審計(jì)人對合營企業(yè)的財(cái)務(wù)賬目進(jìn)行審計(jì)，但第三方審計(jì)人不得向花園、帝斯曼報(bào)告任何競爭性敏感信息。

3.合營企業(yè)的辦公場所、辦公信息系統(tǒng)、生產(chǎn)場地和設(shè)施應(yīng)獨(dú)立于帝斯曼和花園。但是，合營企業(yè)的安全、健康、環(huán)保服務(wù)和公用設(shè)施服務(wù)(包括但不限于水、蒸汽、電力、污水處理)由花園或者直接由浙江省金華經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)提供。帝斯曼和花園不得獲得合營企業(yè)辦公信息系統(tǒng)的用戶權(quán)限，合營企業(yè)的雇員(包括高級管理人員)不得在帝斯曼、花園任職。

4.合營企業(yè)的管理層(包括董事)或其他因日常工作接觸DHC的成本、數(shù)量和價(jià)格及其他競爭性敏感信息的雇員，在結(jié)束同合營企業(yè)的雇傭合同后三年內(nèi)或本承諾有效期內(nèi)(兩者中較短的一個期限內(nèi))，如果受雇于帝斯曼或花園，不得從事維生素D3和膽固醇的生產(chǎn)或銷售業(yè)務(wù)。合營企業(yè)的管理層(包括董事)和其他因日常工作接觸DHC的成本、數(shù)量和價(jià)格及其他競爭性敏感信息的雇員，應(yīng)同合營企業(yè)簽訂保密協(xié)議，保證在受雇期間和承諾有效期內(nèi)不向第三方(包括花園和帝斯曼)透露合營企業(yè)的DHC的成本、數(shù)量和價(jià)格及其他競爭性敏感信息。

5.合營企業(yè)應(yīng)建立相應(yīng)的反壟斷法合規(guī)制度，并制定防止帝斯曼、花園通過合營企業(yè)交換競爭性敏感信息的操作手冊，并保證其董事、高級管理人員及雇員在承諾解除前，嚴(yán)格遵守該操作手冊。合營企業(yè)應(yīng)針對反壟斷法合規(guī)和操作手冊，每年對董事、高級管理人員及雇員進(jìn)行培訓(xùn)，并確保其董事、高級管理人員及雇員簽署遵守反壟斷合規(guī)和操作手冊的承諾。

(三)合營企業(yè)的業(yè)務(wù)范圍。

合營企業(yè)不得從事DHC生產(chǎn)業(yè)務(wù)以外的任何業(yè)務(wù)。

(四)價(jià)格保密。

除以下三種情況外，帝斯曼、花園、合營企業(yè)不得向第三方公開膽固醇和維生素D3價(jià)格：(1)應(yīng)客戶需求提供報(bào)價(jià)，(2)應(yīng)政府部門要求;(3)應(yīng)適用法律要求。

(五)本決定附加的限制性條件自公告之日起生效，并將于5年后自動解除。如市場競爭狀況發(fā)生實(shí)質(zhì)性變化，帝斯曼、花園及合營企業(yè)可以向市場監(jiān)管總局申請變更或解除限制性條件。限制性條件解除后，帝斯曼、花園、合營企業(yè)仍應(yīng)當(dāng)繼續(xù)遵守《反壟斷法》的規(guī)定，不得違反《反壟斷法》達(dá)成壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位、違法實(shí)施經(jīng)營者集中。

市場監(jiān)管總局有權(quán)通過監(jiān)督受托人或自行監(jiān)督檢查申報(bào)方履行上述義務(wù)的情況。申報(bào)方如未履行上述義務(wù)，市場監(jiān)管總局將根據(jù)《反壟斷法》相關(guān)規(guī)定作出處理。

本決定自公告之日起生效。

附件：關(guān)于浙江花園生物高科股份有限公司與皇家帝斯曼有限公司新設(shè)合營企業(yè)案的附加限制性條件建議方案

　　市場監(jiān)管總局

　　2019年10月16日